Как выиграть налоговый спор до суда

Как выиграть налоговый спор до суда

Приберегите козыри до стадии обжалования. Следите, чтобы при допмероприятиях не доначислили налоги. Не отзывайте апелляционную жалобу для исправления ошибок

Группа Компаний Финансовый Эксперт
г. Смоленск, улица Попова, дом 17, офис 209
+7 (900) 228 57 99
03.02.2024

В статье – лайфхаки, чтобы повысить шансы на удачное разрешение налогового спора без суда. Узнаете, как воспользоваться ошибками инспекторов, что проконтролировать по итогам допмероприятий, чего нельзя делать с апелляционной жалобой.

Не раскрывайте сразу все свои козыри
Не спешите в возражениях указывать налоговикам на ошибки в акте. Инспекторы могут исправить ошибки, и вам не удастся воспользоваться ими на досудебной стадии оспаривания. Рассмотрим, о каких нарушениях не стоит сообщать сразу.

Не приложены документы. Часто налоговики не прикладывают к акту подтверждающие документы. Это самое распространенное упущение при оформлении результатов проверки. Хотя НК требует вместе с актом представлять копии документов, на которые ссылаются инспекторы, или выписки из них, если часть сведений содержит налоговую тайну (п. 3.1 ст. 100 НК). Заявите, что документов нет, при обжаловании в вышестоящей инспекции или в суде. Иначе контролеры могут исправить оплошность.

пример 1
Инспекторы вручили компании акт налоговой проверки, к которому не приложили документы по некоторым спорным контрагентам. При этом недоимку доначислили на основании неприложенных документов. Суды посчитали, что налоговики существенно нарушили процедуру проверки, и отменили их решение (постановление АС Поволжского округа от 24.07.2023 № А65-10455/2022).
Еще пример – постановление АС Московского округа от 28.07.2023 № А40-204327/2022. В этом деле суд также отказал налоговикам во взыскании налогов, в том числе из-за того, что ИФНС не приложила к акту проверки в полном объеме документы, на которые в этом акте ссылалась. Суд особо отметил, что инспекция обязана в силу прямого указания НК без обращения к ней проверяемого налогоплательщика направлять с актом проверки документы, подтверждающие факт налогового правонарушения. Это следует из решения ВАС от 24.01.2011 № ВАС-16558/10.
Компанию не ознакомили с материалами проверки. Это нарушение также может сработать в пользу компании на этапе обжалования решения ИФНС.

пример 2
Организация заявила, что инспекция не ознакомила ее с актом проверки. Налоговики возразили, что выслали акт по почте.
Суд разобрался в ситуации и поддержал организацию (постановление АС Восточно-Сибирского округа от 01.06.2020 № А69-1971/2019). Согласно уведомлению об отправке письма, в нем не могло быть акта проверки. Письмо направили раньше, чем приняли акт. Доводы инспекции, что работник почты проставил неверную дату, суд отклонил. Доказательств, что налоговики пытались вручить акт другими способами, они не представили.
Не подтверждена фиктивность подписей. Проверяющие могут заявить, что визуально сравнили подписи одного и того же человека на разных документах и установили, что они отличаются. Не торопитесь возражать, что фиктивность подписей подтверждается только экспертным заключением. Приберегите этот аргумент для обжалования в вышестоящей налоговой или суде. Тогда есть шанс, что решение ИФНС признают недействительным именно из-за того, что его приняли без заключения эксперта. Судьи считают, что инспекторы не могут самостоятельно оценивать подлинность подписей, поскольку не обладают специальными знаниями (постановление АС Поволжского округа от 08.12.2017 № А12-2743/2017).

Если налоговики все-таки назначили экспертизу, проверьте, не нарушена ли процедура ее проведения и оформления. Ошибки могут привести к тому, что заключение эксперта признают ненадлежащим доказательством или вовсе отменят вынесенное решение (п. 4, 14 ст. 101 НК). Выявленные недочеты лучше заявлять на стадии обжалования в вышестоящую налоговую, чтобы инспекторы не имели возможности их устранить.

пример 3
Суды решили, что заключение эксперта — ненадлежащее доказательство. Дело в том, что инспекторы неверно указали фамилию эксперта в постановлении о проведении экспертизы. Не ознакомили налогоплательщика с постановлением о назначении экспертизы. И не разъяснили налогоплательщику его права, предусмотренные в пункте 7 статьи 95 НК. К таким выводам судьи пришли в постановлениях АС Западно-Сибирского округа от 09.04.2018 № А03-19356/2015, от 27.05.2016 № А70-7464/2015.
Расскажите сотрудникам, как вести себя на допросе
Чтобы собрать побольше фактов для обвинения, инспекторы проводят дополнительные мероприятия налогового контроля. Зачастую в ходе этих мероприятий налоговики допрашивают сотрудников компании. Есть немало примеров, когда показания персонала негативно повлияли на результат проверки и на возможность его оспорить. Так, сотрудник указал, что спорные контрагенты на самом деле не выполняли работы (постановление АС Московского округа от 29.07.2019 № А40-161770/2014).

Главные ошибки работников — не сообщить своей компании о повестке и прийти на допрос без подготовки. Чтобы избежать неожиданностей, советуем разъяснять сотрудникам, какие права есть у них на допросе. В частности, сотрудник может воспользоваться статьей 51 Конституции и не давать показания против себя и своих близких. Кроме того, инспектор обязан вручить копию протокола допроса работнику лично под подпись. Раздайте персоналу памятки с правилами поведения.

Памятка для сотрудников: как вести себя на допросе
Ознакомьтесь перед допросом с должностной инструкцией и отвечайте на вопросы только в рамках своих обязанностей.
Рассказывайте только о том, с чем непосредственно работали, и избегайте пересказа слухов.
При ответе не выходите за рамки поставленных вопросов.
Избегайте ответов в виде предположений.
 Просите инспектора переформулировать и уточнить наводящие вопросы.
Ведите диктофонную запись допроса.
По окончании допроса внимательно ознакомьтесь с протоколом допроса и при необходимости внесите в него корректировки.
Подписывайте протокол допроса только после внимательного изучения конечного варианта и подписи должностных лиц налогового органа, проводящих допрос.
Получите копию протокола допроса.
Пользуйтесь услугами квалифицированного представителя, который поможет избежать ошибок.
Проверяйте результаты дополнительных мероприятий
В ходе дополнительных мероприятий инспекторы не вправе выявлять новые нарушения и дополнительно доначислять налоги (письмо ФНС от 19.10.2018 № ЕД-4-2/20515). Но проверяющие не всегда соблюдают это правило.

пример 4
В дополнениях к акту проверки, составленных по итогам допмероприятий, инспекторы привели совершенно новый расчет недоимки, который касался новых нарушений. При этом налоговики пояснили, что ранее допустили арифметическую ошибку в расчете доначислений и вот теперь исправили.
Судьи сказали, что такие действия нельзя признать исправлением арифметической ошибки. Кроме того, инспекторы не вправе вносить в акт проверки и итоговое решение существенные корректировки, которые увеличивают налоговое бремя компании. Так что суд полностью отменил все доначисления (постановления АС Уральского от 04.10.2023 № А60-54639/2022, Поволжского от 31.05.2023 № А55-19527/2022, Московского от 20.03.2023 № А41-96081/2021, Северо-Кавказского от 22.10.2020 № А63-16274/2019 округов).
Если контролеры изменили первоначальный акт и увеличили недоимку, укажите это в жалобе. Рекомендуем ссылаться еще и на то, что компанию лишили возможности направить обоснованные возражения. Ведь в акте проверки не были отражены факты, которые инспекторы указали в дополнениях к нему.

Будьте осторожны при отзыве апелляционной жалобы
Если отозвать апелляционную жалобу, то повторно направить ее нельзя (п. 7 ст. 138 НК). Но компании, «временно» забирая жалобу, чтобы устранить в ней те или иные ошибки, часто не учитывают это правило. А дальше происходит вот что. Вышестоящие инспекторы принимают решение не рассматривать жалобу в связи с ее отзывом. С этого момента вступает в силу решение ИФНС, которое компания и хотела оспорить (п. 3 ст. 101.2 НК, постановление АС Волго-Вятского округа от 19.10.2022 № А43-37569/2021).

Случается, что компания не собиралась отзывать жалобу, но это сделало лицо, у которого есть доверенность от организации. Оспорить его действия практически невозможно. Ведь в доверенностях обычно пишут, что человек вправе представлять интересы компании в налоговых или даже просто государственных органах. Этого достаточно, чтобы забрать жалобу (постановление АС Московского округа от 16.09.2019 № А40-235009/2018). Поэтому следите, кому и на что выдаете доверенности.

Нельзя подать апелляционную жалобу на решение ИФНС, которое уже вступило в силу. Не выйдет и восстановить пропущенный срок подачи жалобы. Даже если причины уважительные (определение ВС от 11.08.2021 № 307-ЭС21-13053, постановление АС Западно-Сибирского округа от 23.03.2023 № А67-2448/2022).

Указывайте вид обращения
В названии документа, который направляете в вышестоящее ведомство, нужно указать вид обращения — например, жалоба. Если этого не сделать или вместо «жалоба» написать «заявление», чиновники могут рассмотреть документ в совершенно ином порядке. Тогда есть риск, что пропустите срок для подачи апелляционной жалобы, который всего месяц.

В ответ на обращение с некорректным названием придет письмо с разъяснениями, а не решение по жалобе. Так можно упустить шанс на досудебное урегулирование (постановление Двенадцатого ААС от 14.07.2022 № А12-9155/2021).

Назад

© Группа Компаний Финансовый Эксперт, 2024

г. Смоленск, улица Попова, дом 17, офис 209   
+7 900 228 57 99 (viber, whatsapp, telegram)
Посмотреть на карте
Яндекс.Метрика